Responsabilidad de accionistas y administradores en la SAS. Oficio 220-136946 de 2018

octubre 12, 2018 8:21 am

Oficio 220-136946 Supersociedades 11 de Septiembre de 2018

 

Aviso recibo de su comunicaci贸n radicada bajo el n煤mero citado, mediante la cual describe la situaci贸n que se presenta al interior de una sociedad del tipo de las S.A.S. y formula una serie de inquietudes en torno a la responsabilidad de los accionistas y de los administradores, dadas las circunstancias de orden particular.

 

As铆 las cosas, la solicitud plantea las siguientes preguntas:

 

1. 鈥淪i la sociedad es de naturaleza jur铆dica SAS, la responsabilidad de los socios asciende hasta el monto de sus aportes1 y para este caso particular, los aportes de la persona jur铆dica accionista de (鈥) asciende a la suma de $140,000,000.oo; y ha cubierto obligaciones al d铆a de hoy por la suma de $480,000,000.oo 驴Hasta cu谩ndo o cu谩nto mas debe la persona jur铆dica seguir pagando deudas adquiridas por la suplente sin la autorizaci贸n ni conocimiento de la sociedad?.

 

1 Articulo 1潞 de la Ley 1250 de 2008.
2 La condena asciende a $90.000.000 aproximadamente

 

2. 鈥淓spec铆ficamente, estoy en la obligaci贸n de pagar la suma a la que se ha condenado a la sociedad (鈥) por el juez municipal del municipio de Puerto L贸pez en segunda instancia2?

 

3. 鈥淓l mismo titular del pagar茅 de $280 millones, que perdi贸 en proceso ejecutivo, instaur贸 otro proceso pues la suplente le suscribi贸 dos pagar茅s distintos por los 140 millones faltantes (divididos en 2 de 70 cada uno) para no sobrepasar sus facultades y a煤n no sabemos cual ser谩 el fallo; en caso que condenen a (鈥) nuevamente; estoy obligada a seguir pagando?

 

4. 鈥溌緾uales son las sumas que puedo ir restando del monto hasta donde estoy obligada de acuerdo a la Ley 1258 de 2008 en su art铆culo 1潞 ?

 

5. 鈥淢is obligaciones como representante legal principal y propietaria de la accionista mayoritaria; ascienden hasta el monto de capital pagado3? Suscrito4? Autorizado5?.

 

3 $140.000.000
4 $280.000.000
5 $500.000.000

 

6. 鈥淔inalmente, debo aclarar que al d铆a de hoy, la sociedad (鈥) se encuentra liquidada desde Abril de 2018 y yo funj铆 como LIQUIDADORA y adicionalmente, sigo siendo la representante legal de la firma que tenia la mayor铆a accionaria y que ninguno de los jueces civiles donde han cursado los procesos mencionados ha revisado la ilegalidad de las actuaciones de la suplente en cuesti贸n, pues ellos han聽considerado que las actuaciones del suplente son igualmente v谩lidas por no existir en los estatutos la manifestaci贸n inequ铆voca de los casos en que puede actuar el suplente. Adicionalmente, desde Julio 1潞 de 2015 existe denuncia por todos estos hechos ante la Fiscal铆a Seccional (鈥) sin que al d铆a de hoy se haya realizado la imputaci贸n.鈥

 

Sobre el particular se debe se帽alar que en atenci贸n al derecho de petici贸n en la modalidad de consulta, la Superintendencia con fundamento en los Art铆culos 14 y 28 de la Ley 1755 de 2015, que sustituye un t铆tulo del C贸digo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, emite un concepto de car谩cter general sobre las materias a su cargo.

 

De ah铆 que sus respuestas en esta instancia, no se dirigen a resolver asuntos o situaciones particulares de una sociedad concreta, ni a asesorar a los interesados en el desarrollo de sus negocios.

 

En segundo lugar, se tiene que seg煤n Sentencia C-1641 del 29 de noviembre de 2000, M.P Alejandro Mart铆nez Caballero, no le es dable a la Entidad como autoridad administrativa intervenir en asuntos que haya de conocer en ejercicio de facultades jurisdiccionales o administrativas, en relaci贸n con los cuales se debe pronunciar como juez en las instancias procesales a que haya lugar

 

Bajo estas premisas y atendiendo los presupuestos descritos, antes que una respuesta a sus interrogantes, procede a titulo ilustrativo realizar las siguientes consideraciones jur铆dicas sobre la responsabilidad de la sociedad, de los socios y de los administradores en la SAS.

 

Sobre la limitaci贸n de la responsabilidad en la SAS, se pronunci贸 el Despacho mediante Oficio 220-109052 del 13 de agosto de 2015, cuyos apartes viene al caso transcribir a continuaci贸n:

 

鈥溾s necesario se帽alar que en materia de obligaciones y responsabilidades, la legislaci贸n mercantil colombiana reconoce la existencia de las sociedades comerciales como personas jur铆dicas dotadas de personalidad a fin de que puedan contraer obligaciones y adquirir derechos. Es as铆 como el art铆culo 98 del C贸digo de Comercio, expresamente dispone que «La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jur铆dica distinta de los socios individualmente considerados», con capacidad para ejecutar todos los actos y contratos relacionados, directa e indirectamente, con el objeto social que es lo que determina su capacidad -art. 99 ib铆dem-.

 

鈥淩ESPONSABILIDAD DE LOS ACCIONISTAS EN UNA SAS

鈥淓l art铆culo 1 de la Ley 1258 de 2008, precept煤a: 鈥淟a sociedad por acciones simplificada podr谩 constituirse por una o varias personas naturales o jur铆dicas, quienes s贸lo ser谩n responsables hasta el monto de sus respectivos aportes.

 

鈥淪alvo lo previsto en el art铆culo 42 de la presente ley, el o los accionistas no ser谩n responsables por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier otra naturaleza en que incurra la sociedad鈥︹

 

鈥淎 su vez, sobre el r茅gimen de responsabilidad de los accionistas en una SAS esta entidad ha tenido oportunidad de pronunciarse. Basta traer a colaci贸n el Oficio 220-052766 del 01 de Mayo de 2011, algunos de cuyos apartes se extraen a continuaci贸n:

 

鈥(鈥)
鈥4. R茅gimen de responsabilidad de socios / Desestimaci贸n de la personalidad Jur铆dica.

 

鈥淒e su simple lectura se desprende el alcance de la disposici贸n contenida en el art铆culo 1潞 de la Ley 1258, cuando de manera categ贸rica advierte que 鈥渆l o los accionistas, no ser谩n responsables por las obligaciones laborales, tributarias o de cualquier naturaleza en que incurra la sociedad鈥, excepci贸n hecha del supuesto que el art铆culo 42 ibidem consagra y, de acuerdo con el cual proceder谩 la desestimaci贸n de la personalidad jur铆dica, cuando se den los presupuestos legales en 茅l contemplados.

 

鈥淪in mayor esfuerzo se desprende entonces que am茅n del beneficio de la separaci贸n patrimonial que les es caracter铆stico, la responsabilidad de los socios en las sociedades de este tipo, se encuentra legalmente limitada al monto de sus aportes. No obstante, el descorrimiento del velo corporativo a que pueda haber lugar en los t茅rminos de la norma invocada, supone la inaplicaci贸n de ese beneficio y por ende, la asunci贸n de la responsabilidad por parte de los socios cuando as铆 sea declarado. En esa medida la extensi贸n de la responsabilidad se dar谩 siempre que se utilice la persona jur铆dica para defraudar a los asociados y a los terceros en general, y dentro de ella bien pueden predicarse responsabilidades laborales y fiscales.

 

鈥淓n consecuencia, es dable concluir que cuando se trata de una SAS, esta responde por las obligaciones adquiridas en desarrollo de su objeto social y los accionistas se comprometen hasta el monto de sus aportes, salvo que la sociedad se haya constituido con fines defraudatorios, como fue se帽alado anteriormente.

 

Situaci贸n diferente es la de los administradores, para quienes el ordenamiento jur铆dico consagra que responder谩n solidaria e ilimitadamente, por los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, asociados y terceros (art. 200 C. de Co., modificado por el art铆culo 24 de la Ley 222 de 1995). As铆 lo dispone el art铆culo 27 de la Ley 1258 de 2008, al se帽alar:

 

鈥淟as reglas relativas a la responsabilidad de administradores contenidas en la Ley 222 de 1995, les ser谩n aplicables tanto al representante legal de la sociedad por acciones simplificada como a su junta directiva y dem谩s 贸rganos de administraci贸n, si los hubiere.鈥

 

As铆 las cosas es claro que la sociedad, como persona jur铆dica independiente de los socios individualmente considerados, es sujeto de derechos y responsable de las obligaciones que adquiera en desarrollo de su objeto social.

 

Frente a los terceros, la sociedad queda formalmente vinculada cuando quiera que sus representantes legales la comprometan con la celebraci贸n de actos, contratos y negocios jur铆dicos, cuyos efectos se mantienen vigentes y se presumen legales mientras no sean anulados o suspendidos por las autoridades competentes.

 

Sin perjuicio de lo anterior, y atendidas las circunstancias motivo de su solicitud, es dable advertir que cuando los administradores comprometan a la sociedad de manera dolosa para defraudarla o para defraudar a los socios o a terceros, podr谩n incurrir en responsabilidad personal civil y penal por los perjuicios que ocasionen. Adicionalmente, los actos jur铆dicos as铆 celebrados podr铆an resultar viciados de nulidad cuando quiera que el tercero que concurra a su celebraci贸n participe en la defraudaci贸n.

 

En consecuencia, corresponder谩 a la sociedad, a los socios y a los terceros interesados, iniciar las acciones judiciales procedentes para obtener la indemnizaci贸n correspondiente, para lo cual se reitera que esta Superintendencia a trav茅s de la Delegatura de Procedimientos Mercantiles tiene competencia jurisdiccional.

 

Para abundar en razones, se transcribe a continuaci贸n el Art铆culo 24, numeral 5掳, del C贸digo General del Proceso:

 

鈥5. La Superintendencia de Sociedades tendr谩 facultades jurisdiccionales en materia societaria, referidas a:

 

a) Las controversias relacionadas con el cumplimiento de los acuerdos de accionistas y la ejecuci贸n espec铆fica de las obligaciones pactadas en los acuerdos.

 

鈥渂) La resoluci贸n de conflictos societarios, las diferencias que ocurran entre los accionistas, o entre estos y la sociedad o entre estos y sus administradores, en desarrollo del contrato social o del acto unilateral.

 

鈥渃) La impugnaci贸n de actos de asambleas, juntas directivas, juntas de socios o de cualquier otro 贸rgano directivo de personas sometidas a su supervisi贸n. Con todo, la acci贸n indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven del acto o decisi贸n que se declaren nulos ser谩 competencia exclusiva del Juez

 

鈥渄) La declaratoria de nulidad de los actos defraudatorios y la desestimaci贸n de la personalidad jur铆dica de las sociedades sometidas a su supervisi贸n, cuando se utilice la sociedad en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, los accionistas y los聽administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, responder谩n solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados. As铆 mismo, conocer谩 de la acci贸n indemnizatoria a que haya lugar por los posibles perjuicios que se deriven de los actos defraudatorios.

 

鈥渆) La declaratoria de nulidad absoluta de la determinaci贸n adoptada en abuso del derecho por ilicitud del objeto y la de indemnizaci贸n de perjuicios, en los casos de abuso de mayor铆a, como en los de minor铆a y de paridad, cuando los accionistas no ejerzan su derecho a voto en inter茅s de la compa帽铆a con el prop贸sito de causar da帽o a la compa帽铆a o a otros accionistas o de obtener para s铆 o para un tercero ventaja injustificada, as铆 como aquel voto del que pueda resultar un perjuicio para la compa帽铆a o para los otros accionistas.鈥

 

As铆 mismo, por resultar pertinente, se transcribe el Art铆culo 200 del C贸digo de Comercio:

 

鈥淟os administradores responder谩n solidaria e ilimitadamente de los perjuicios que por dolo o culpa ocasionen a la sociedad, a los socios o a terceros.

 

鈥淣o estar谩n sujetos a dicha responsabilidad, quienes no hayan tenido conocimiento de la acci贸n u omisi贸n o hayan votado en contra, siempre y cuando no la ejecuten.

 

鈥淓n los casos de incumplimiento o extralimitaci贸n de sus funciones, violaci贸n de la ley o de los estatutos, se presumir谩 la culpa del administrador.

 

鈥淒e igual manera se presumir谩 la culpa cuando los administradores hayan propuesto o ejecutado la decisi贸n sobre distribuci贸n de utilidades en contravenci贸n a lo prescrito en el art铆culo 151 del C贸digo de Comercio y dem谩s normas sobre la materia. En estos casos el administrador responder谩 por las sumas dejadas de repartir o distribuidas en exceso y por los perjuicios a que haya lugar 鈥淪i el administrador es persona jur铆dica, la responsabilidad respectiva ser谩 de ella y de quien act煤e como su representante legal.

 

鈥淪e tendr谩n por no escritas las cl谩usulas del contrato social que tiendan a absolver a los administradores de las responsabilidades ante dichas o a limitarlas al importe de las cauciones que hayan prestado para ejercer sus cargos.鈥

 

En los anteriores t茅rminos su solicitud ha sido atendida, no sin antes reiterar que para mayor ilustraci贸n puede consultar en la p谩gina WEB de esta superintendencia donde encuentra la normatividad, los conceptos que la Entidad emite, la Circular B谩sica Jur铆dica, y el documento Cien Preguntas y Respuestas sobre la Sociedad por Acciones Simplificada (SAS), entre otros.

 

 

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